市场退出问题研究

企业被吊销营业执照善后问题探讨



工商行政管理机关作为市场监督管理部门，每年都要对因违法经营、不参加年检或者其他原因的企业予以吊销营业执照，其数量是很大的。企业被吊销营业执照，意味着经营活动资格的终结。然而，对于企业营业执照被吊销后的许多遗留问题，在实际工作中普遍存在误区和盲点。

企业被吊销执照后的主体资格还存在吗？

现实中不乏这样的情况：甲、乙、丙三位自然人注册成立了一家有限责任公司，后因经营不善负债累累，无意再经营下去，最后人去楼空，工商部门在年检时不得不依法吊销了其营业执照。债权人为追讨其债权意欲起诉，可不知以谁为被告，以该法人吧，执照已被吊销，以股东吧，债务是法人所欠。之所以产生上述问题，原因是不明白执照被吊销后企业主体资格是否存在。其实在企业被吊销执照后，其主体资格是存在的，只是要区分不同的情况。
（一） 民事主体资格
《民法通则》第36条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”《公司登记管理条例》第2条：“有限责任公司和股份有限公司设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。”第38条：“经公司登记机关核准注销登记，公司终止。”《企业法人登记管理条例》第20条：“企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者其他原因终止经营，应当向登记主管机关办理注销登记。”由此可见，公司从出生（设立）到死亡（终止），其标志是以国家授权的工商行政管理部门的登记为准，即从“开业登记”为始，到“注销登记”为止。在企业未办理注销登记之前，其主体资格依然存在。企业被吊销执照，丧失的是民事权利能力，不能再开展经营活动，其民事活动只限于清理债权、债务，如进行诉讼，自然可以企业的名义进行。最高人民法院在对辽宁省高级人民法院“关于企业法人营业执照被吊销，其民事诉讼地位如何确定？”的答复中称：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡。因此，企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。”
（二） 行政主体资格
根据我国《行政处罚法》、《行政复议法》和《行政诉讼法》的规定，企业如对工商行政管理部门吊销其营业执照不服，有权申请行政复议，也有权提起行政诉讼。由此可见，企业在被吊销执照后的行政主体资格是存在的，如果不存在，从何谈起行政复议权和行政诉讼权？如果工商行政管理部门的具体行政行为违法，被法院撤销，企业的行政主体资格自始存在。
（三） 刑事主体资格
根据上述分析，企业在被吊销执照而未办理注销登记之前，如触犯刑律需要追究刑事责任，其刑事主体资格也是存在的，仍可以该企业为刑事责任的处罚对象，这与我国现行的《刑法》承认法人犯罪，并可将其作为刑事责任主体是一致的，如《刑法》第三十条“公司、企业┄┄实施的危害社会的行为，法律规定为犯罪的，应当负刑事责任。”
综上所述，企业法人营业执照被吊销，是依法剥夺其继续经营的权利能力，只是使企业丧失继续从事经营活动的资格，并不意味着企业的终止。在其清算、注销之前，其法人主体资格依然存在。当其认为合法权益受到侵害时，有权以企业的名义提起诉讼，当其有违法行为时，仍可以该企业为处罚对象。

现行法律规定存在的问题
之所以产生认识上的偏差，除人们对法律的学习、理解不够外，法律本身也存在缺陷。与之有关的规定，散见于《民法通则》、《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》、《破产法》等中，没有一部专门的法规可供操作，而且规定比较原则，不周全，不具体。还有一点，该问题本身就比较冷僻，人们对其接触、熟悉的程度相当有限，在人们的观念中，企业被吊销了执照，就等于已经死亡，而且公司是以其财产为限对外承担有限责任。
现行法律规定不明确、不具体，主要表现在：
1、《公司法》第192条，“有关机关”指的是哪些，不明确；
2、《公司法》第194条，“清算组织应当自成立之日起┄┄”清算组织本身应从何时成立，最长有多长的期限，没有规定。如当事人为逃避债务不去成立清算组织或者拖延成立,应该如何处理，没有规定；
3、《公司法》第194条，“┄┄未接到通知的，自第一次公告之日起九十日内，向清算组申请其债权。”如债权人因种种原因（如不可抗力）超出九十日方知有此公告，是否意味着丧失债权，再者， 该条也没有明确超出九十日即丧失债权；
4、公司被吊销执照后，应有一个一般的清算期限，不能久清不结；
5、公司被吊销执照后，应于多长期限内申请注销登记，如不申请，其法人代表、清算负责人承担何种责任；
6、《公司登记管理条例》第38条“经公司登记机关核准注销登记，公司终止”与第66条“公司破产、解散、清算结束后，不申请办理注销登记的，由公司登记机关吊销营业执照”之间不一致。因为“吊销营业执照”属于行政处罚，没有解决公司终止的问题，与公司终止的标志“经公司登记机关核准注销登记”不是同一概念。
几 点 结 论
企业法人营业执照被吊销，并不等于企业法人立即消灭，虽然其法人资格（严格意义上的）已不存在，但其权力能力、行为能力依然存在，只是处于不完全、不充分的状态，这与民法原理中的限制行为能力人，具有相通之处。
企业法人被吊销营业执照后，应当由企业上级主管部门或者由企业自行组织清算组依法进行清算，清算程序结束并办理了工商注销登记后，企业法人才归于消灭。因此，企业法人被吊销营业执照后至清算程序结束被工商机关注销登记前，应视为存续，仍可以自己的名义或者清算组的名义从事清算范围内的活动 ，可以自己的名义进行诉讼活动，起诉、应诉。从程序上，它具有民事诉讼主体资格；从实体上，它仍应以自己所有的财产对外承担责任 。
企业法人被吊销营业执照后，债权人如欲起诉，可以该企业法人为被告；企业法人自行组织清算的，也可以企业清算组织为被告；如有其上级主管部门负责清算的，可以该企业法人和其上级主管部门为共同被告；怠于清算的，可以该企业法人或者其上级主管部门为被告；无主管部门且怠于清算的，也可以该企业的全体股东为被告。
几 点 建 议
1、提高对企业被吊销营业执照善后问题重要性的认识。市场经营主体的“进入”与“退出”是一个问题的两个方面，要树立“生”与“死”同等重要的观念，不能只重视生而轻视死，尤其是在当今企业故意逃废债务，国有资产流失严重的情况下，努力处理好善后问题，有利于维护债权人的合法权益，维护正常的经济秩序，惩治以合法形式进行逃债的违法行为，健全社会主义市场经济秩序。
2、修改《公司法》、《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》等法律法规，对涉及企业死亡之后有关善后问题不周全、不明确之处，予以明晰。
3、制定一部统一的法规，可取名为《企业终止清算管理办法》，明确企业终止经营后，如何进行善后，内容有：企业被吊销营业执照之后的法律地位、有谁组织清算、清算组从何时成立、成立期限、清算期限、债权人债权保护期限、其间应履行的法律手续、清算组织及成员不作为的法律责任等等。





山东蓬莱市工商局 田 凯
电话：0535-5615701 邮编：265600
二○○三年五月二十六日




注：该文发表于《中国工商管理研究》2003年第八期

浙江省杭州市人民政府办公厅


杭州市人民政府办公厅转发市城管办等部门关于杭州市区超计划超定额用水加价费征收管理办法（试行）的通知

各区人民政府，市政府各部门、各直属单位：
　　市城管办、财政局、物价局《关于杭州市区超计划超定额用水加价费征收管理办法（试行）》已经市政府同意，现转发给你们，请认真组织实施。


二○○七年四月七日


关于杭州市区超计划超定额用水加价费
征收管理办法（试行）
市城管办 市财政局 市物价局
（二○○七年一月二十三日）

　　为加快建设节约型社会，合理开发、利用和保护水资源，支持和保障经济社会的可持续发展，根据《中华人民共和国水法》、《城市供水条例》（国务院令第158号）、《城市节约用水管理规定》（国家建设部第1号令）以及《杭州市城市供水管理条例》、《杭州市城市节约用水管理办法》等有关法律、法规和规章，结合本市实际，制定本办法。
　　一、本办法适用于本市市区范围内使用城市公共供水的单位用户超计划超定额用水加价收费及其监督管理。
　　二、本费用缴纳主体为使用本市城市公共供水且用水量超过额定计划的非居民用水单位。
　　三、市城市供水行政主管部门负责本市节约用水的管理工作。市节约用水管理机构具体负责本市节约用水的日常监督管理工作。区节约用水行政主管部门负责本区域内节约用水的相关监督管理工作。
　　四、公共供水企业必须安装符合国家规定的用水计量设施，并确保计量设施的正常运行。用水单位应协助供水企业做好计量设施的维护管理，协助水表抄表人员定期抄表。因用水单位原因致使计量设施损坏不能计量的，用水量按计量设施额定流量不间断使用计算。
　　五、用水计划、用水定额的确定。
　　（一）一般工业企业和季节性用水企业按前3年平均取水量确定用水计划。
　　基本没有生产用水的工业企业（如电子、服装、装配企业等）按生活用水定额确定用水计划，少量附属设备用水按实计入用水计划。
　　（二）公建单位用户的生活用水计划按市政府批准的杭州市生活用水定额确定。
　　（三）基建用水按建设周期、建筑面积和用水定额测算并确定用水计划。
　　（四）新用水户的用水计划，非居民生活用水按用水定额确定计划用水量，工业企业按项目设计，经用水节水评估后确定用水计划。
　　（五）特殊情况处理。对部分实际用水量与初定用水计划量差距较大的单位暂缓下达用水计划。限用水单位在收到暂缓用水计划之日起3个月内对本单位进行水量平衡测试，分析用水情况，查找原因，并根据存在的问题，限期整改后确定用水计划。
　　六、供水企业应按规定时限抄表。市节约用水管理机构或所在区节约用水行政主管部门通过联网利用供水企业的抄表收费系统数据或其他形式对用水单位（户）实行双月考核或抄表结算同期考核。
　　七、用水计划、定额用水量调整，超计划、超定额用水量调整。
　　（一）用水单位因扩建、改建、产品结构调整以及产量、人员增加等原因，原有的用水计划无法满足其生产、生活需要的，可调整用水计划。
　　（二）用水户向市节约用水管理机构提出调整用水计划申请，附有关证明文件和材料，说明新增用水计划的理由，并提供水量平衡测试或用水节水评估报告书。市节约用水管理机构应当在收到申请之日起10个工作日内作出调整计划或进行水量平衡复测的决定。
　　（三）需开展水量平衡测试或用水节水评估的用水户应在3个月内完成测评。测试的3个月内暂不执行超计划加价收费。
　　（四）市节约用水管理机构应根据水量平衡测试或用水节水评估结果，决定是否同意调整用水计划。如基本达到合理用水和节水要求，水的重复利用率、用水单耗达到规定的行业标准，内部设施、管道完好，用水器具符合节水要求，按实际情况调整用水计划；如达不到要求，必须限期整改，待符合国家有关规定后调整用水计划，并按市政府有关规定执行。
　　（五）对季节性用水差异的生产、生活用水户，全年计划水量由用水单位自行安排各月用水量，并由市节约用水管理机构进行考核。对学校等单位寒暑假期间的用水量按比例压缩。
八、超计划、超定额加价收费程序。
　　（一）市节约用水管理机构或所在区节约用水行政主管部门根据对用水户的用水计划考核结果发出超计划、超定额用水通知书。
　　（二）用户对超计划、超定额用水通知书如持有异议，可在规定时间内查明原因并及时反馈市节约用水管理机构。市节约用水管理机构或所在区节约用水行政主管部门根据规定提出是否收费的意见，并将情况上报市城市供水行政主管部门。
　　（三）用户逾期未提出异议的视为认可。
　　九、用水单位应当按批准的计划水量用水，超过批准水量用水的，用水单位除按计量缴纳水费外，对超计划、超定额用水部分按下列标准缴纳超计划超定额加价费：
　　（一）超计划、超定额用水量在20%（含）以内的，按现行水价的1倍计收。
　　（二）超计划、超定额用水量在30%（含）以内的，累进部分按现行水价的2倍计收。
　　（三）超计划、超定额用水量在30%以上的，累进部分按现行水价的3倍计收。
　　十、超计划、超定额用水加价费由市节约用水管理机构负责征收，也可以由其委托供水企业或银行代收。
　　十一、任何单位和个人不得擅自减免超计划、超定额加价费，确需减免的，用水单位应当书面提出减免理由，由市节约用水管理机构提出意见，经市城市供水行政主管部门会同市财政、物价部门审核后确定。
　　可减免的条件：
　　（一）因水管突发爆裂、扑灭火灾大量用水等无法抗拒的自然灾害引起的超计划、超定额用水可酌情减免。
　　（二）当年节水整改方案实施并达到预期效果的，可抵免当年超计划、超定额用水加价收费的50%。
　　（三）因市政建设、水表面锈黄等原因造成确实无法抄表而估表的。
　　十二、用水单位在收到超计划、超定额加价费通知书之日起10个工作日内，向征收单位缴纳超计划、超定额加价费。逾期缴纳加价费的，按日加收加价费5‰的滞纳金。
　　十三、市节约用水管理机构必须按规定的收费范围和收费标准收取超计划、超定额加价费，在收费场所公开收费项目、收费范围和标准。在收费前应按规定向市价格主管部门申领《收费许可证》，并接受物价部门的监督和收费验审。收费单位应在每年1月10日前将上一年度的超计划、超定额加价收费收支报表报送市财政局、市物价局。
　　十四、超计划、超定额加价费收入按非税收入管理规定，统一使用由省财政厅监制的财政票据，金额上缴市财政专户，实行收支两条线管理。
　　十五、超计划、超定额加价费应用于节约用水专项工作。市节水管理机构可根据其承担的管理职能编制单位预算，经市财政审核批复，用于开展下列主要工作：
　　（一）节约用水规划、用水定额编制。
　　（二）节水器具、技术、工艺的研究和推广，节水设施建设补助。
　　（三）节水培训、水平衡测试、用水节水评估。
　　（四）节水宣传。
　　（五）节约用水的管理等相关事项。
　　十六、任何单位和个人不得截留、挤占或挪用超计划、超定额加价费。审计机关应当加强对超计划、超定额加价费的征收、使用和管理的审计监督。
　　任何单位和个人发现超计划加价费征收、使用和管理中存在违法情形的，有权投诉举报。接受投诉举报的机关应当依法及时作出处理。
　　十七、市、区节水行政主管部门和市节约用水管理机构以及其他有关部门及其工作人员有下列行为之一的，由上级管理部门按照管理权限对直接负责的主管人员和其他责任人员依法给予行政或者纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）不按照本办法规定收取超计划、超定额加价费的。
　　（二）未按照本办法第十六条规定范围使用超计划、超定额加价费的。
　　（三）违反本办法第十二条规定擅自减免超计划、超定额加价费的。
　　（四）其他违反财政法律、法规和纪律的行为。
　　（五）玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的行为。
　　十八、本办法自下发之日起试行。