外资并购中的对价支付

林涛


　　《关于外国投资者并购境内企业的规定》（“10号令”）中将外资并购定义为: 外国投资者购买境内非外商投资企业（“境内公司”）股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（“股权并购”）；或者，外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（“资产并购”）。
　　笔者结合外资并购的实务经验及对外资并购相关法律法规的理解，对股权并购和资产并购涉及的相关对价问题进行如下分析归纳。应注意的是：外国投资者并购境内企业涉及企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应当遵守国有资产管理的相关规定；如果被并购企业为境内上市公司，还应根据《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，向国务院证券监督管理机构办理相关手续。

对价金额

　　10号令规定：“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。并购当事人可以约定在中国境内依法设立的资产评估机构。资产评估应采用国际通行的评估方法”。实践中是否都以资产评估结果作为收购对价的依据呢？答案是否定的。
　　实践中通常是由并购各方当事人在收购方聘请的中介机构对被收购方进行尽职调查（包括财务、法律尽职调查等），并确定收购对价的具体数额及/或调整办法后，再由双方指定的资产评估机构实施资产评估。换句话说，该等资产评估很多情况下是走过场，因为10号令规定在提交审批的文件中应包括资产评估报告，应注意的是转让股权或资产的价格不能明显低于资产评估结果（一般情况下不能低于评估价的９０％）。如涉及国有资产的，应选择有国有资产评估资质的评估机构进行资产评估，将评估结果报有权国资部门核准或备案，并应符合国有资产管理的相关规定。

对价形式

　　根据笔者的实务经验，股权并购的对价主要采取货币现金及符合规定的境外股份两种形式（在股权转让型股权并购下对价支付给转让股权的股东，在认购增资型股权并购下对价则向被并购企业支付）；资产并购对价一般采取货币现金形式。
　　10号令仅对外国投资者以货币资产或股权作为支付手段进行了规制，对以实物资产或无形资产等作为支付手段的情形无明确要求，仅规定“作为并购对价的支付手段，应符合国家有关法律和行政法规的规定；外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应经外汇管理机关核准”。在实践中，存在外国投资者以中国境内实物资产或无形资产作为支付手段的情况，同时外国投资者也有以境外的实物资产或无形资产作为支付手段的情况；对于该等情况下的外资并购，目前10号令并没有明确具体的规定，实践中的操作会有许多方式，相关当事人应注意中国法律和政策的相关规定，确保交易成功且不违法。
关于外国投资者合法拥有的人民币资产的范围，除国家外汇管理局的明文规定的外国投资者从其投资的境内外商投资企业所得利润、回收投资、清算、股权转让、减资等所得的财产外，还可包括境内合法取得的有价证券、从资产管理公司采用购买金融资产包的形式取得对境内企业的债权、合法取得的人民币借款、以及转让资产、出售产品或提供服务而取得的交易对价等。
　　以境外股权　[该等股权只能是境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易的股票或１０号令中规定的特殊目的公司股权]作为支付手段进行股权并购可能表现为如下四种模式：
（1）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价购买境内公司股东股权；
（2）境外公司的股东以其持有的境外公司股权为对价认购境内公司增资；
（3）境外公司以其增发的股份为对价购买境内公司股东的股权；
（４）境外公司以其增发的股份为对价认购境内公司增资。

对价支付期限


　　对于股权转让型股权并购及通过新设立外商投资企业购买境内企业资产的资产并购：外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东，或出售资产的境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价。

　　对于认购增资型股权并购：投资者应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定（即自公司成立之日起2年内缴足，但投资性公司可以在5年内缴足）。
　　对于以购买的境内企业资产投资设立外商投资企业的资产并购：对与资产对价等额部分的出资，投资者应在本条第一款规定的对价支付期限内缴付；其余部分的出资应符合设立外商投资企业出资的相关规定。
　　对于外国投资者出资比例低于企业注册资本25%的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清(该等外资比例低于25%的企业在税收、外债管理方面亦无法享受外商投资企业可享受的优惠待遇)。
　　对于外资并购境内房地产企业的，根据商务部商资字[2006]192号文的规定，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起三个月内以自有资金一次性支付全部转让金。
此外，如涉及国有股权转让的，根据国办发[2003]96号文的规定：“对于转让国有产权的价款原则上应当一次结清；一次结清确有困难的，经转让和受让双方协商，并经依照有关规定批准国有企业改制和转让国有产权的单位批准，可采取分期付款的方式，分期付款时，首期付款不得低于总价款的３０％，其余价款应当由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内支付完毕”。笔者认为，外资并购国有股权的对价支付期限应同时满足96号文和10号令的规定。

币种及汇率

　　外资并购中定价币种和支付币种可以是人民币或其他可自由兑换外币（通常包括美元、港元、欧元等）。外商投资的公司的注册资本可以用人民币表示，也可以用其他可自由兑换的外币表示；作为公司注册资本的外币与人民币或者外币与外币之间的折算，应按发生（缴款）当日中国人民银行公布的汇率的中间价计算。

　　在签订外资并购协议时，如选择人民币作为定价货币、美元作为支付货币，则对收购方而言存在人民币升值的风险，包括协议签订后到外资部门批准期间、外资部门批准后到外汇汇入指定账户期间以及外汇汇入指定账户后到获准结汇期间三个阶段的汇率风险。因此，外资并购各方当事人在签署并购协议时，应一并考虑定价货币、支付货币、不同币种折算汇率以及上述不同阶段汇率风险的承担等因素。

前期并购资金入境

　　外国投资者在并购前期如需动用外汇资金，投资者可向投资项目所在地外汇局提出申请，以投资者名义开立外国投资者专用外汇账户。目前只允许外国投资者在一家银行开立一个多币种专用外汇账户，经外汇局批准的除外。该等账户可能包括：

（1）收购类账户：外国投资者如前期需在境内收购土地使用权及附着不动产、机器设备或其他资产等，在资产收购合同生效后，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇收购款项。

（2）费用类账户：外国投资者如前期需进行市场调查、策划和机构设立准备等工作，在其领取工商行政管理部门发给的公司名称预先核准通知书后，可申请开立该账户，用于存放与支付有关的外汇资金。

（3）保证类账户: 外国投资者向境内投资之前，如按照有关规定及合同约定需向境内机构提供资金保证，在合同约定的时限内，可申请开立该账户，用于存放与支付外汇保证资金。
四川省成都市人民政府


成都市人民政府关于印发成都市食品安全专项整治工作方案(试行)的通知

成府发〔2004〕67号

各区(市)县政府，市政府各部门：

《成都市食品安全专项整治工作方案（试行）》已经市政府同意，现印发给你们。请结合实际，认真贯彻执行。

二○○四年七月九日

成都市食品安全专项整治工作方案(试行)

按照国务院和省政府食品安全专项整治工作安排，结合我市实际，现制定成都市食品安全专项整治工作方案。
一、指导思想

在2004年食品安全专项整治工作中，要坚持以“三个代表”重要思想为指导，坚持以人为本的工作方针和求真务实的工作作风，把整治与建设、打劣与扶优、整顿市场秩序和规范执法行为有机结合起来，强化地方政府责任，整合执法力度，以对人民健康高度负责的态度做好全市食品安全专项整治工作。

我市是食品生产和消费的大城市，必须采取切实有效的措施保障食品安全，努力构建我市食品安全监控体系。针对群众反映强烈、社会危害严重的突出问题，开展食品安全专项整治工作，提高我市食品安全的保障水平。
二、工作重点

我市的食品安全整治工作以粮、肉、蔬菜、水果、奶制品、豆制品、水产品为重点品种，以城郊结合部和农村为重点区域，以各类食品批发市场、集贸市场、乡镇小型超市、小型加工企业或作坊、小食店、小餐馆、农家乐、乡村代销点等为重点对象，突出抓好食品源头污染治理、食品生产加工、食品流通和食品消费四个重点环节，重心下移，加强农村市场监管，严厉打击生产、销售假冒伪劣、有毒有害食品的违法犯罪行为。
三、工作原则

食品安全专项整治要进一步贯彻“全国统一领导，地方政府负责，部门指导协调，各方联合行动”的方针和“标本兼治、着力治本、突出重点、带动全面，因地制宜、分类指导”的原则，集中主要力量，加大打击力度，解决重点目标，力争在短时间内取得明显成效。
四、整治目标
（一）我市蔬菜农药残留平均超标率下降3—5个百分点。
（二）我市畜产品“瘦肉精”检出率达到0。
（三）我市10大类大中型食品生产企业获生产许可证的达到90%；食品商场（超市）的散装食品经营行为得到规范，大型市场、超市建立并落实《食品质量保障制度》，进货索票索证率达90%以上。
（四）建立1个食品绿色市场，实现小麦粉、大米、食用植物油、酱油、食醋等5类食品安全准入上市。
（五）我市辖区内学校食堂和餐饮业90%以上的单位要实施量化分级制度。
（六）注水肉和病害肉上市受到全面遏制；面粉、肉类、儿童食品加工企业基本消除滥用食品添加剂行为。
五、专项整治措施
（一）加强对食品源头污染的整治

1、加强农业投入品监管，严格控制和禁止高毒、高残留农业投入品的使用，杜绝内源性污染。严厉查处违规生产、经营和使用禁用及滥用农业投入品的行为。

2、切实加强对规模化农产品生产基地的监管和监测。进一步完善我市无公害农产品发展的监督管理和监测体系，加快无公害农产品发展。全面加强监管工作，开展对规模化农产品生产基地的监测，实行农产品生产基地的采收（屠宰）前检测制度，实施批发市场和超市配送中心对销售农产品的销前自检制度。完善已建立的县级农产品质量安全监测站，建立新的监测站。

3、全面加强动物及动物产品检疫监督。加大对动物及动物产品的检疫监督力度，严厉查处逃避检疫和经营加工病害畜禽及其它动物产品的违法行为，全面遏制病害畜禽及其它动物产品上市危害人民群众健康。

4、加强监测督查。重点对全市规模化农产品生产基地、批发市场和大型超市实施以农药、兽药等有毒有害物质残留为主的例行监测，对监测不合格率较高的农产品进行跟踪督查，对监测结果农产品不合格率较高的生产基地、批发市场、大型超市实行内部通报或公告（曝光）。
整治工作由农牧部门牵头。
（二）加强对食品生产加工环节的整治

1、加强对粮、肉、蔬菜、水果、奶制品、豆制品、水产品等食品生产加工企业的监督管理，严格审查和发放许可证，不具备条件的企业不得生产。特别是对未取得生产许可证生产婴幼儿食品的生产加工点要坚决取缔，对不法分子依法从严从重从快查处。强化食品生产环节的日常监督和检查。

2、加大对滥用食品添加剂和使用非食品原料、病死畜禽、回收的过期食品加工食品行为的整治。特别是强化对面粉中过氧化苯甲酰、婴幼儿食品中糖精钠、肉类食品中色素、EDTA铁钠等使用监管力度，坚决遏制面粉、肉类、婴幼儿食品加工企业滥用食品添加剂行为。

3、清理和整顿已获得卫生许可证的食品生产企业，对不符合卫生条件的企业要吊销许可证。

4、对生产集中地和产品质量不稳定的企业要加大监督抽查频率。对不合格的产品要坚决曝光，问题严重的要立即责令停止产、销，多次抽查不合格、不具备生产条件的要吊销相关证照，退出市场。
整治工作由质监部门牵头。

5、加强生猪屠宰管理，积极推进牛、羊、家禽的定点集中屠宰工作，坚决取缔设施简陋、污染环境、不能保证肉品质量的生猪屠宰厂（场）。建立和完善定点屠宰厂（场）自检机构，确保屠宰加工环节质量，遏制注水肉、病害肉上市流通。
整治工作由贸粮部门牵头。
（三）加强对食品流通环节的整治
1、依法查处流通领域经营假冒伪劣食品的违法行为，规范管理食品市场的经营秩序。

2、督促经营者落实《食品质量保障制度》，重点落实食品质量进货检查验收制度、购销台帐制度、市场开办者质量责任制度和销售商品质量承诺制度，把好市场准入关。

3、加强对重点食品定期质量监督抽查和强制检查。对在市场抽查和检验中发现的影响或危及人体健康的不合格食品，在坚决清除出市场的同时，要查清其生产源头、进货渠道和销售场所，追根溯源，一查到底。

4、加大虚假商标、广告和食品包装、标识印制业整治。对合法的包装、标识印刷企业要加大其承印验证、承印登记的检查力度，对擅自设立印刷点从事印刷活动的，要坚决取缔，进一步规范行业管理。
整治工作由工商部门牵头。
（四）加强对食品消费环节的整治
1、强化对餐饮业，特别是学校食堂、建筑工地食堂、农家乐、小餐馆的检查和监督。
2、开展食品商场（超市）散装食品专项检查

食品商场（超市）严格按照《散装食品卫生管理规范》经营，加强所有食品商场和超市经营的散装食品的日常监督检查，提高食品商场（超市）散装食品的可溯源性，提高食品经营环节的卫生安全，促使商场（超市）符合《散装食品卫生管理规范》的要求，保证消费者购买到安全食品。
3、全面实施食品卫生监督量化分级管理制度

以学校食堂、餐饮业及建筑工地食堂，特别是农家乐、中小饮食餐馆的检查和监督为重点，全面实施食品卫生监督量化分级管理制度。
整治工作由卫生部门牵头。
（五）突出开展儿童食品的整治

在食品安全整治工作中，要把儿童食品作为重点整治内容；对全市儿童食品的生产、加工、销售企业进行一次全面普查，摸清底数；对未经批准生产儿童食品的加工点要坚决取缔，对不法分子依法从严从重从快查处；实行严格的婴幼儿食品市场准入，建立健全既确保食品安全有利于经济发展的儿童食品企业的管理规范，实行严格的市场准入，加大清仓查库力度，对不符合条件的要坚决清出市场。
（六）依法及时查处大案要案

各行政执法部门要严格执行国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，切实解决以罚代刑问题。对涉嫌犯罪的食品案件，应当及时与公安部门取得联系，并及时向公安机关移送，确保办案效率，防止涉嫌犯罪人员逃匿。
六、对整治工作的要求
强化区（市）县政府和市级部门责任，加大对违法行为的打击力度，使全市食品安全状况有明显的好转。
（一）建立联席会议制度

每月召开一次联席会议，通报各区（市）县和市级部门工作情况，交流工作经验，沟通工作信息，提出下一步工作建议。
（二）部门职责

1、市农牧局负责加大农业投入品的监管，开展农资打假，强化动物及动物产品的检疫监督和管理，实施食用农产品农药、兽药的专项整治，定期开展农产品质量安全例行监测，对监测不合格率较高的农产品质量安全进行跟踪督查。

2、市技术质量监督局负责指导和督促生产领域食品质量治理整顿；加强对食品生产许可证的监管；依法查处生产假冒伪劣食品的违法犯罪行为。加大对面粉、肉类、婴幼儿食品加工企业滥用食品添加剂行为的查处力度。

3、市工商行政管理局负责依法查处流通领域经营假冒伪劣食品的违法行为，规范管理食品市场的经营秩序。督促经营者建立落实《食品质量保障制度》，把好市场准入关。加大清仓查库力度，对不符合条件的要坚决清出市场。加大虚假广告、食品包装、标识印制业整治。严厉打击注水肉的违法行为。

4、市贸粮局负责加强生猪屠宰管理的清理整顿，积极推进牛、羊、家禽的定点集中屠宰工作，严厉查处和打击私屠滥宰，加工注水肉、病害肉的违法行为；负责全市粮油收购、储存、运输、销售环节农药残留量超标等食品安全的整治。

5、市卫生局负责加大食品卫生监测、抽检和卫生许可证发放的监督管理力度；组织实施食品卫生监督量化分级监督管理制度和卫生部《散装食品卫生管理规范》；依法查处食品生产经营中的违法行为；重点加强对学校食堂、建筑工地食堂、农家乐、小餐馆等餐饮单位以及食品添加剂生产企业的监督检查；对食物中毒和食品污染事故进行调查并采取控制措施。

6、市公安局负责依法打击制售假冒伪劣、有毒有害食品的犯罪行为，严厉打击制假、售假违法犯罪分子，查处暴力抗法案件；负责保护重大食品安全事故现场和对事故涉嫌刑事犯罪的侦办工作，维护社会秩序和公共安全。
（三）形成部门联动机制
在食品安全专项整治工作中实行首问责任制和责任追究制，采取以下措施实现各职能部门联动：
1、证照的年检及相关部门的协同配合

证照的年检及相关部门依照法定程序对相关证照进行年检，在年检中确认为证照无效或吊销证照的，应在确认无效或吊销证照后次日将有关情况通报相关部门，相关部门应在接到通报后5个工作日内依法做出相应处理。
2、日常检查及相关部门的协同配合

各相关部门依照职责对食品生产经营企业进行日常监督检查。在检查中发现证照不全或无效，生产经营环境卫生状况不符合法定要求以及食品质量达不到国家标准等违法、违纪行为，应按各自职责依法查处，如涉及其他部门职责的，应在次日将有关情况通报相关部门，相关部门应在接到通报后5个工作日内依法做出相应处理。
3、食品质量抽检及相关部门的协同配合

各相关部门依照职责对食品质量及卫生标准进行监督抽查。在抽查中发现的不合格食品及其它违法、违规行为应按各自职能依法查处，如涉及其他部门职责的，应在查处后次日将有关情况通报相关部门，相关部门在接到通报后5个工作日内依法做出相应处理。
4、有关食品违法举报案件的查处配合工作

各相关部门接到举报后应按各自职能依法查处，如涉及其他部门职责的，应在查处后次日将有关情况通报相关部门，相关部门接到通报后5个工作日内依法做出相应处理，对应当移交而不移交的，要严肃处理。
（四）着力建立长效机制

大力推行食品安全信用体系建设、农村食品安全监管和销售网络建设。将日常工作与专项整治工作有机结合，市级各职能部门要不断总结经验，明确工作职责和执法程序，不断完善工作制度，积极探讨和建立我市食品安全管理的长效机制。
（五）强化地方政府职责

各区（市）县人民政府要确定相应的机构，负责本辖区内的食品安全专项整治工作，并将整治工作情况以书面形式每月上报一次。

材料上报至成都市卫生局法制处。
联系人：龚怀宇 张叶茂
联系电话：86259910
传 真：86634707