公司股权转让或股东变更是否需要办理验资的法律分析--验资事项疑难解答一

蔡英杰


关键词：股权转让 验资报告 外商投资企业 审计准则


　　据某些地方的客户和朋友咨询了解到，实践当中，有些地方工商局在办理有限责任公司股权变更登记时，不管该公司的注册资本或实收资本是否发生变化，都要求受让人提交验资报告。理由通常是股东发生变化了，以前旧股东的出资已经变成新股东的出资，因此只有在验资报告上体现出新股东成为出资人，工商局才肯做股权变更登记。那么工商局的上述操作是否合法呢？

　　根据最新的审计准则即《中国注册会计师审计准则第1601号——验资》，“验资”是指对被审验单位注册资本的实收情况或注册资本及实收资本的变更情况进行审验。基于此，验资分为设立验资和变更验资：前者是对被审验单位申请设立登记时的注册资本实收情况进行审验，后者是对被审验单位申请注册资本及实收资本变更时的情况进行审验。很显然，在公司成立之后，只有在涉及注册资本或实收资本发生变化时，才需重新进行验资。关于这一点，在《公司登记管理条例》（2005年修订）第20条和31条以及《公司注册资本登记管理规定》（2005年）第6条也有明确规定。因此，除了公司设立登记时需要验资报告之外，在设立登记之后如果不发生注册资本或实收资本变更的话，应当不需要重新进行验资，工商局也无法律依据向申请人要求提交验资报告。

　　2000年11月，国家工商总局在给海南省工商局的《关于股权转让有关问题的答复》（注：该文件在2006年6月被《国家工商行政管理总局关于废止有关工商行政管理规章、规范性文件的决定》废止）中，明确规定有限责任公司“股东转让股权，在出让人与受让人签订转让协议后，受让人直接支付出让人已缴付公司的出资额，不必再向公司重新入资，经公司登记机关核准变更登记后，成为公司股东”。由此可以看出，公司股权变更并不存在重新入资的情况，不需要办理验资报告。2001年6月，财政部、国家工商行政管理总局下发的《关于进一步规范企业验资工作的通知》（财会【2001】1067号）对该问题进行了非常明确的规定：企业因出资者、出资比例等发生变化但注册资本金额不变，而需要按照有关规定向企业登记主管机关申请办理变更登记时，无需提交验资报告。

　　此外，那么如果上述公司是外商投资企业的话，那么在办理相关手续时是否需要办理验资手续呢？根据《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》（外经贸法发【1997】第267号）第2条和第15条的规定，只有在涉及因“企业投资者不履行企业合同、章程规定的出资义务”而“更换投资者或变更股权”时，才需要办理验资手续并提交验资报告。显然，如果是其他原因导致外商投资企业发生股权变更的话，则无需办理验资手续。不过，不论是上述两种情况的哪一种，如果存在境内机构或个人收购外商投资企业中外国投资者股权的话，那么在办理购付汇的时候，根据《外商直接投资外汇业务操作规程》（汇综发【2008】137号），那么中方需要提交被收购企业的验资报告，但是该验资报告无需是会计师事务所重新作出的，被收购企业最近一期的验资报告即可。当然，在实践中也有个别地方外汇管理部门依照汇资函字【96】第188号文要求提交新做的验资报告。


作者：蔡英杰
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黑龙江省人民政府


黑龙江省书报刊、电子出版物市场管理规定

黑龙江省人民政府令
　（第２７号）


　　《黑龙江省书报刊、电子出版物市场管理规定》业经省人民政府审议通过，现予发布，自１９９９年２月１日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　田凤山
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　１９９８年１２月２１日

第一章 总 则
第一条 为加强书报刊、电子出版物市场的管理，维护书报刊、电子出版物经营秩序，保护经营者的合法权益，根据有关法律、法规，结合本省实际，制定本规定。
第二条 凡在本省行政区域内从事书报刊、电子出版物经营活动的单位和个人（以下简称经营者），均应当遵守本规定。
第三条 从事书报刊、电子出版物经营活动，应当遵守法律、法规和规章，坚持为人民服务和为社会主义服务的方向，坚持把社会效益放在首位，实现社会效益与经济效益的最佳结合。
第四条 省新闻出版行政部门负责全省书报刊、电子出版物市场的监督管理工作并组织实施本规定。市（行署）、县（区）新闻出版行政部门负责本行政区域内书报刊、电子出版物市场的监督管理工作。未设新闻出版行政部门的地方，由文化行政部门行使新闻出版行政部门管理书报刊
、电子出版物市场的职能。
铁路、森工、农垦系统管理书报刊、电子出版物市场的工作机构负责站、车、林区、垦区内的书报刊、电子出版物市场管理工作。业务上接受省新闻出版行政部门的指导和监督。
文化、公安、工商、财政、物价、邮电、铁路、民航、交通、航运、海关等部门，应当在各自职责范围内，做好书报刊、电子出版物市场的管理工作。
第五条 鼓励、支持和保护举报、揭发违反本规定行为的单位和个人，对检举有功的单位和个人，由有关部门给予表彰和奖励。

第二章 书报刊、电子出版物经营活动的审批
第六条 书报刊、电子出版物经营活动，实行许可证制度。
从事书报刊、电子出版物经营活动，应当按照下列审批权限办理许可证：
（一）申请从事书报刊、电子出版物总发行业务的单位，应当经上级主管部门同意，报省新闻出版行政部门审核，由国家新闻出版行政部门审批；
（二）申请从事自办发行的，中省直单位报省新闻出版行政部门审批，其他单位经所在市（行署）新闻出版行政部门审核，报省新闻出版行政部门审批，并发给书报刊、电子出版物自办发行经营许可证；
（三）申请从事书报刊、电子出版物批发业务的单位，应当经市（行署）新闻出版行政部门审核，报省新闻出版行政部门审批，并发给书报刊、电子出版物批发许可证；
（四）申请从事书报刊零售、出租业务的，应当经县级以上新闻出版行政部门审批；申请从事电子出版物零售、出租业务的，应当经市级以上新闻出版行政部门审批，并发给书报刊、电子出版物零售、出租经营许可证；
（五）申请建立书报刊、电子出版物批发、零售市场及旧书交易市场，应当经省新闻出版行政部门审批，并发给书报刊、电子出版物市场经营许可证，同时报国家新闻出版行政部门备案；
（六）省外享有总发行权的出版单位在本省设立发行分支机构，应当持所在地省级新闻出版行政部门的批准文件，经省新闻出版行政部门审批，并发给经营许可证；
（七）省外国有发行单位在本省设立书报刊、电子出版物经销点，应当持所在地省级新闻出版行政部门的批准文件，向书报刊、电子出版物经销点所在地新闻出版行政部门提出申请，经省新闻出版行政部门审批，并发给经营许可证；
（八）新华书店、外文书店、古旧书店新设经销网点，出版单位建立书报刊、电子出版物零售点，批发单位建立书报刊、电子出版物零售连锁店，应当向其上级主管部门提出申请，经市（行署）新闻出版行政部门审核同意，报省新闻出版行政部门审批，并发给经营许可证。
第七条 省内出版单位在省外设立发行分支机构，省内其他发行单位到省外设立书报刊、电子出版物经销点，按照第六条（六）、（七）项规定办理。
第八条 邮政企业发行报纸、期刊，依照邮政法的规定办理。
第九条 申请从事书报刊、电子出版物经营的，应当在领取经营许可证后30日内，到所在地工商行政管理部门领取营业执照，方可开展经营业务。应当办理《治安管理登记证》的，到所在地公安机关办理。
第十条 书报刊、电子出版物经营者不得擅自涂改、复制、出租、转让、转包、转借和买卖经营许可证和营业执照。
第十一条 书报刊、电子出版物经营者变更登记注册事项或者转业、停业、歇业、合并或分立经营机构，应当向原审批、登记部门办理变更或者注销登记手续。

第三章 书报刊、电子出版物经营活动的管理
第十二条 出版社、期刊社委托图书、期刊总发行单位征订发行图书、期刊，应当使用统一的《书刊征订发行委托书》，不得从事下列活动：
（一）向无图书、期刊总发行权的单位转让或变相转让图书、期刊总发行权；
（二）委托无图书、期刊批发权的单位批发图书、期刊或代理图书、期刊批发业务；
（三）委托非图书、期刊经营单位征订和经营图书、期刊；
（四）所属有法人资格的发行单位承办图书、期刊的总发行业务。
第十三条 出版单位只可发行本单位出版的书报刊、电子出版物。
第十四条 党和国家的重要文献、党和国家领导人的著作、中小学教材、内部发行的和进口的书报刊、电子出版物，由省新闻出版行政部门确定的发行单位发行。
第十五条 举办全国性的书报刊、电子出版物展览、订货、展销活动，应当提前180日，将申报材料送省新闻出版行政部门审核后，报国家新闻出版行政部门审批；举办全省性的书报刊、电子出版物展览、订货、展销活动，应当提前120日，将申报材料报省新闻出版行政部门审批
，并报国家新闻出版行政部门备案；举办地区性的书报刊、电子出版物展览、订货、展销活动，应当提前30日，将申报材料报所在地新闻出版行政部门审批，并报省新闻出版行政部门备案。举办上述活动，均应当按有关规定到工商行政管理部门办理《商品展销会登记证》，并在开展活动
前到所在地县级以上公安机关备案。
第十六条 国外和香港特别行政区、澳门、台湾地区出版的书报刊、电子出版物的进口、经销、展览、订货、展销等活动，应当按国家有关规定执行。
第十七条 享有总发行权的单位向批发单位或零售、出租店（摊、亭）批发、销售书报刊、电子出版物，应当查看进货单位的书报刊、电子出版物经营许可证和营业执照，核对无误后方可供货，并向进货单位提供供货凭证。
书报刊、电子出版物批发单位和零售、出租店（摊、亭）应当到经国家批准的出版、发行单位进货。新华书店应当从出版社、国有发行单位进货。
发货单位和进货单位应当自发货或进货之日起一年内保存发货、进货凭证和书报刊、电子出版物目录。
第十八条 除新华书店、邮局和出版单位（不含其附属的批发单位）直接进行的书报刊、电子出版物批发业务外，其他批发单位应当到省新闻出版行政部门指定的书报刊、电子出版物批发市场开展业务。
第十九条 书报刊、电子出版物批发单位、零售、出租店（摊、亭），应当在经营场所醒目位置展示许可证和营业执照；批发单位和零售、出租店（摊、亭）经销人员，应当佩戴由省新闻出版行政部门统一制作的胸卡。
第二十条 批发单位应当按有关规定，在批发前将书报刊、电子出版物样本（含随书宣传品）报送所在地市（行署）级以上新闻出版行政部门审查，经审查批准后方可经销。
新闻出版行政部门对送审的书报刊、电子出版物，应当在72小时内予以答复并返还样本。如有特殊情况需延期的，应当及时向上一级新闻出版行政部门报告。
第二十一条 书报刊、电子出版物零售、出租店（摊、亭），不得进行批发活动或变相批发活动。
第二十二条 批发单位不得直接或变相在两个或两个以上店堂内从事批发业务，也不得在店堂内划出部分场地租借他人或单位从事经营活动。
第二十三条 从事书报刊、电子出版物批发、零售、出租业务的经营者，不得买卖书号、刊号、版号；不得参与出版、印刷、复制活动；不得搭配销售或以其他不正当手段牟取暴利。
第二十四条 用于发行书报刊、电子出版物的征订单和宣传品，其内容不得有法律、法规禁止的文字和画面，不得作虚假宣传。
第二十五条 书报刊、电子出版物经营者不得经营含有下列内容的书报刊、电子出版物：
（一）反对宪法确定的基本原则的；
（二）危害国家利益和主权的；
（三）违反国家民族政策，煽动民族分裂，侵害少数民族风俗习惯，破坏民族团结的；
（四）泄露国家秘密的；
（五）宣扬淫秽、迷信，渲染暴力，危害社会公德和民族优秀文化传统的；
（六）侮辱或诽谤他人的；
（七）法律、法规禁止的其他内容的。
以未成年人为对象的书报刊、电子出版物不得含有诱发未成年人模仿违反社会公德的行为和违法犯罪的行为的内容，不得含有恐怖、残酷等妨害未成年人身心健康的内容。
第二十六条 书报刊、电子出版物经营者不得经营下列非法书报刊、电子出版物：
（一）伪造、假冒出版单位名称或报纸、期刊名称的；
（二）盗印的；
（三）非法复制的；
（四）非法进口的；
（五）以牟取非法利益为目的，擅自加制的；
（六）被明令解散的出版单位的成员，擅自重印或以原编辑部名义出版的；
（七）买卖书号、刊号、版号出版的，违反代印代发规定印刷或复制的；
（八）未署出版单位名称的；
（九）中小学教材未经国家或省教育行政部门审定的；
（十）侵犯他人著作权的；
（十一）其他非法书报刊、电子出版物。
第二十七条 任何单位和个人不得经营走私的书报刊、电子出版物以及以境外出版机构名义在我国大陆地区出版发行的书报刊、电子出版物。
第二十八条 新闻出版行政部门通知停止经营的书报刊、电子出版物，经营者应当立即停止经营，不得隐匿或转移。
新闻出版行政部门明令查禁的书报刊、电子出版物，经营者应当及时上交新闻出版行政部门，经营者的损失可依据有关规定索赔。
第二十九条 书报刊、电子出版物经营者应当自觉接受新闻出版行政部门的监督检查，主动提供查验的各种资料或有关证据材料。
书报刊、电子出版物经营单位的主办、主管部门应当配合新闻出版行政部门加强日常检查、监督和管理。
第三十条 各级新闻出版行政部门，未设新闻出版行政部门的文化行政部门及铁路、森工、农垦系统管理书报刊、电子出版物市场的工作机构可按管辖范围，向书报刊、电子出版物经营者收取文化市场管理费（书报刊、电子出版物市场管理部分）。

第四章 法律责任
第三十一条 违反本规定，未经批准擅自从事书报刊、电子出版物经营的，由县级以上管理新闻出版工作的部门予以取缔，没收其经营的全部书报刊、电子出版物和违法所得，并处违法所得2倍以上10倍以下罚款；没有违法所得的，处3000元以上1万元以下罚款。
第三十二条 违反本规定第二十五条、第二十六条的，由县级以上管理新闻出版工作的部门没收违法经营的书报刊、电子出版物和违法所得，并处违法所得3倍以上10倍以下罚款；没有违法所得的处3000元以上5万元以下罚款；情节严重的，由原发证部门责令停业整顿或者吊销
许可证。
第三十三条 违反本规定，擅自经营党和国家的重要文献、党和国家领导人的著作、中小学教材、进口或走私的书报刊、电子出版物的，由县级以上管理新闻出版工作的部门没收违法经营的书报刊、电子出版物和违法所得，并处违法所得2倍以上5倍以下罚款；没有违法所得的，处3
000元以上5万元以下罚款，情节严重的，由原发证部门责令停业整顿或吊销许可证。
第三十四条 违反本规定，有下列行为之一的，由县级以上管理新闻出版工作的部门没收违法经营的书报刊、电子出版物和违法所得，并处违法所得2倍以上5倍以下罚款；没有违法所得的，处3000元以上3万元以下罚款：
（一）经营用于指导工作、交流信息的内部资料性出版物的；
（二）擅自经营内部发行的书报刊、电子出版物的；
（三）擅自经营未经国家或省教育行政部门审定的中小学教材的；
（四）出版单位发行其他出版单位的书报刊、电子出版物的；
（五）从非书报刊、电子出版物批发单位及非书报刊、电子出版物经营单位进货的；
（六）向无总发行权的单位转让或变相转让书报刊、电子出版物总发行权的；
（七）委托无书报刊、电子出版物批发权的单位代理书报刊、电子出版物批发业务的；
（八）出版单位所属有法人资格的发行单位承办图书、期刊的总发行业务的。
第三十五条 违反本规定，有下列行为之一的，视情节轻重，由县级以上管理新闻出版工作的部门予以警告，没收违法所得，可以并处2000元以上1万元以下罚款：
（一）超出新闻出版行政部门核定的经营方式、范围、区域、地点经营的；
（二）展示、散发有法律、法规禁止内容的或有欺诈性文字的书报刊、电子出版物宣传品的；
（三）搭配销售书报刊、电子出版物，强行或变相强行推销、摊派书报刊、电子出版物的，以其他不正当手段牟取暴利的；
（四）擅自更改书报刊、电子出版物定价和版权页的；
（五）未在经营场所明显处张挂经营许可证的；涂改、复制、转借、出租、转包和买卖许可证的；
（六）擅自变更登记事项的。
第三十六条 违反本规定，未经新闻出版行政部门批准擅自主办或接受委托承办书报刊、电子出版物展览、订贷、展销活动的，由县级以上管理新闻出版工作的部门对主办单位和承办单位处1000元以上3万元以下罚款；对参加未经批准的书报刊、电子出版物展览、订货、展销活动
的出版单位和书报刊、电子出版物经营单位处1000元以上5000元以下罚款。
未领取《商品展销会登记证》的，由工商行政管理部门责令其改正，并视情节，处3万元以下罚款。
第三十七条 违反本规定，公开宣传和陈列内部图书、进口书刊的，由县级以上管理新闻出版工作的部门处1000元以上5000元以下罚款。
第三十八条 违反本规定，应当售前送审的书报刊、电子出版物而未送审的，由市（行署）级以上新闻出版行政部门予以收缴，并处1000元以上5000元以下罚款。
第三十九条 违反本规定，情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
违反本规定并涉及到违反其他法律、法规的，由有关部门依法处理。
第四十条 当事人对行政处罚决定不服的，可依照《行政复议条例》、《中华人民共和国行政诉讼法》申请复议或提起行政诉讼。逾期不申请复议，也不提起诉讼又不履行处罚决定的，作出行政处罚决定的部门，可以申请人民法院强制执行。
第四十一条 各级管理新闻出版工作的部门及其工作人员，滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不构成犯罪的，由其所在单位或者上级主管部门视情节轻重给予行政处分；侵犯经营者合法权益，应当依法赔偿损失。

第五章 附 则
第四十二条 本规定由省新闻出版行政部门负责解释。
第四十三条 本规定自1999年2月1日起施行。



1998年12月21日